FX168财经报社(亚太)讯 肖飒法律团队在周三(9月4日)微信公众号文章中表示，该团队注意到，前两天上海徐汇区检察院发布了最新的《涉刑事诉讼虚拟币处置规范指引》(以下简称“《指引》”)，为依法处置涉案虚拟货币提供了具体指南。
根据公开新闻报道，《指引》对办理虚拟货币案件中涉及的查询固证、扣押保管、移送处置等全过程、各环节进行了更为细致、明确的规定，为依法处置涉案虚拟货币提供了具体指南。
可惜的是，《指引》似乎为内部文件，并未向全社会公开。那么，《指引》的出台意味着什么？是否意味着当前数量众多的加密资产处置公司即将迎来一波业务量暴涨？大量被扣押的涉案加密资产是否即将成为地方财政的助推剂？
(来源:微信公众号)
中国涉刑事案件加密资产现状
根据中科链源旗下SAFEIS安全研究院发布的《2022年中国虚拟货币司法处置报告》，截至2022年底，中国司法机关持有的有待处置的虚拟货币总量在2022年就已经达到了348亿元，涉及比特币、以太币、泰达币(USDT)等多种主流加密货币。值得注意的是，如果考虑到加密资产在2024年大牛市中迎来的暴涨，这些沉淀的加密资产的估值很可能已经是一个天文数字。
另外，从上表中我们也能看出，涉加密资产犯罪的总体数量正在快速下降，但是涉案加密资产的数量却反向冲锋，由此可知，涉加密资产犯罪正在成为规模化犯罪、专业化犯罪的好用工具。
飒姐团队写道：“从团队处理的案件来看，加密资产已经更加广泛和大规模的进入到涉黑、洗钱、电诈等领域中，因此，未来很长一段时间，涉刑事案件的加密资产必然会越来越多，如何合法合规的查封、扣押、鉴定并最终处置加密资产，成为司法领域一个不可忽视的命题。”
2024年，加密资产处置的“变”与“不变”
1. 加密资产处置出现了什么新变化？
从飒姐团队近期接触和处理的涉刑事案件加密资产处置的情况来看，目前中国司法机关在实践中存在两种处置涉案虚拟货币的方式：
一、由法院将判决后没收的虚拟货币上交地方财政部门处置；
二、由侦查机关在侦查阶段进行处置。
但是，无论何种处置方式，都涉及如何“变现”的问题。
在判决后上交地方财政部门的情况下，由于地方财政通常只能接受以法定货币形式的上交，但司法机关本身并没有建立起一套行之有效的加密资产变现渠道，无法将加密资产变现后上交，因此在该种情况下只能将加密资产封存后“压舱底”。
在侦查机关在侦查阶段进行处置的情况下(此类情况在实践中逐渐成为主流)，侦查机关本身虽然无法将涉案加密资产变现，但其很可能会要求犯罪嫌疑人或家属配合将涉案加密资产委托第三方出售，再罚没变现后的货币。甚至，在涉案加密资产泛滥的今天，中国司法机关还传递出要建立一个“第三方加密资产处置机构白名单”的说法。
由此，目前在中国市场上衍生出众多第三方加密资产处置机构，有部分机构甚至已经与部分地方侦察机关签署了合作协议。
至于实际处置手段与方式，据飒姐团队观察，虽然总体上是八仙过海各显神通，但其实大部分的第三方加密资产处置机构都是利用了不同国家对虚拟货币管制的差异，将犯罪嫌疑人及家属交付处理的加密资产通过自有渠道转移至监管较为宽松且外汇管制不严的国家(如部分中东富裕国家等)将加密资产兑换成该国或该地区的法定货币或者美元后，通过结汇通道进入中国后，作为罚没或追赃退赔资金交由司法机关处置。
但是，该种处置方式最大的问题就在于于法无据，甚至帮助将加密资产兑换为法定货币的业务本身，就已经违反了中国的相关规定，可以说，即使帮助的对象实质是司法机关，但由于委托人仍然是犯罪嫌疑人本人或其家属，第三方加密资产处置机构所承担的风险依然高企。
2. 不变的是9.24通知以及诸多法律风险
2021年9月24日，央行、两高等十部门联合发布了《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》（简称“9.24”通知），明确了加密资产互兑、加密资产兑法币、法币兑加密资产的性质：“虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动......境外虚拟货币交易所通过互联网向中国境内居民提供服务同样属于非法金融活动。”
飒姐团队在此重申，在当前9.24通知依然有效的情况下，无论以何理由从事或变相从事加密资产互兑、加密资产兑法币、法币兑加密资产等相关业务的行为，均为“非法金融活动”。
另外，在第三方机构处置加密资产的具体手段上，同样存在一些亟待解决的合规问题。
具体而言，主要是OTC法币的来源存在灰色地带且难以监管所导致的。目前，一些比较野的第三方加密资产处置公司为了减少处置成本，存在危险性较大的操作，部分行为甚至涉及犯罪，例如：
一、境外OTC渠道资金来源不明，有可能混杂黑钱赃款；
二、不走结汇渠道入境，而是通过地下钱庄直接转换为现金交付；
三、短期挪用处置资金牟利；
四、谎报OTC汇率私自截留处置款等。
根据飒姐团队的实务经验，此类行为一旦被查实，地方公安机关与第三方加密资产处置机构之间签署的协议、乃至公安部等司法机关的“白名单”都不会成为隔绝刑事犯罪的“免死金牌”。
总结
飒姐团队总结称：“我们注意到，最高人民法院近日在公众号发布了《2024年度司法研究重大课题招标公告》，其中重点资助课题就包括了“涉案虚拟货币处置问题研究”。结合上海等多地司法机关出台的一些加密资产处置内部规定，我们可以看到司法机关所释放出的“解决加密资产处置难”问题的明确信号。”
“但是，我们同样也要看到，当前在加密资产处置领域仍面临诸多挑战，9.24通知的持续有效，意味着加密资产相关的互兑和兑换活动在法律上仍被严格限制。此外，第三方机构在处置加密资产时，如何确保资金来源的合法性、如何避免与地下钱庄等非法渠道合作，以及如何确保资金流转的透明度和合规性，都是亟待解决的问题。”
“总而言之，各位老友们在开展加密资产处置业务的过程中，务必谨慎，切勿进行一些大胆且不切实际的“监管套利”，谨防自身陷入刑事风险中。“
